【專欄】卡神案所凸顯的刑法漏洞

「卡神」楊蕙如，因涉及於去年關西機場事件期間，於PTT上利用諸多帳號，指責駐大阪代表處態度惡劣、爛到該死、黨國餘孽等字眼，遭北檢以侮辱公署罪起訴。惟各界不免懷疑，背後是否有金錢資助的共犯在，致希望檢方全力偵查。只是依據現行法制，就算真有其事，要成立犯罪的可能也不高，致暴露出現行刑法的不足處。

妨害電腦使用罪不合時宜

雖於1999年，為了因應網路時代，刑法就增訂有妨害電腦使用罪一章，但直至現今，檢察官以此章罪名起訴的機會並不多，這除了有此等犯罪的隱密性高及此章之罪屬告訴乃論之原因外，即是法條的規定，已不合時宜。因此章之罪，乃是以無使用權者藉由程式或系統漏洞來侵入他人電腦為對象，究其實，大概只有駭客等級的網路使用者，才會落入此罪的處罰範疇。故類如目前常出現，藉由申請多個帳號，並因此發動大量網路攻擊的情況，實非屬鑽程式之漏洞，更無破壞他人的設備或電磁記錄，就根本不可能為妨害電腦罪章所涵蓋，致僅能以刑責相對較輕的妨害名譽罪來處理。

只是無論是公然侮辱或誹謗罪，皆屬告訴乃論，若被害人未提告，檢察官也束手無策。惟若侮辱的對象，是依法執行職務的公務員或公機關，仍可依刑法第140條屬非告訴乃論且最高可處6個月有期徒刑的侮辱公署罪論處。至於若真有背後的金錢資助，此幕後者，是否也會成立共犯呢？

在刑法29條第2項，雖規定有教唆犯的處罰，依其所教唆之罪處罰之。惟所謂教唆，必須要是針對具體的人與事務為指示，故若僅查有金錢資助，卻無證據顯示有叫他人從事網路攻擊之具體行為，實就無成立教唆犯之餘地。

金錢資助網攻成罪率不高

而若無法成立教唆犯，但以金錢資助發動網路攻擊者，似乎至少也可成立幫助犯。只是依據刑法第30條的幫助犯，必須有幫助故意及對特定犯罪的助力行為，若僅發現有金錢往來，卻查無針對具體攻擊事件的任何幫助動作，要成罪的機率，實也不高。

也因此，目前針對卡神案，雖有媒體與民意代表公布其於這幾年，從政府所取得的標案，但若招標機關並無具體要求進行任何網路攻擊，則得標者就算為討好官方，並因此拿此預算來進行網路攻擊，也難將此等行為歸咎於出資的機關。不過，由於國家標案的所有經費核銷，主管機關都必須嚴格監督與審核，故仍可藉由檢驗得標及事後的驗收程序等等，是否出現嚴重瑕疵，以來進行是否圖利的刑事究責。惟此部分，還是得看廉政署為是否發動調查與時間久暫的證據流失等因素，致又會出現還原真實的障礙。

總之，從卡神的案件裡，已完全顯露出我國現行的妨害電腦使用罪，實已不符時代要求，就有全面檢討之必要。尤其是針對大量與密集的網路攻擊，是否有必要入罪化等，都是必須考量的重點。此外，於卡神案，即便查有背後的資助者，但基於罪刑法定與罪疑惟輕，欲成立刑法的共犯，恐有極高的難度。只是於總統選舉將至之時，若對此部分未能有所作為，總難免讓人質疑訴追者的中立性，故檢察官就得儘速查明背後是否有金錢資助，以釋各界之疑。